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1、pos機藥品費率
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醫藥行業行賄類案件辦理周期長，對于犯罪嫌疑人有利有弊。利在于降低了取保的難度，辦案機關本能傾向于取保。弊在于犯罪嫌疑人需長期承受心理壓力，不能短時間內結案。
我國反商業賄賂的法律法規散見于各種法律淵源之中，其中《刑法》、《反不正當競爭法》和《關于禁止商業賄賂行為的暫行規定》（國家工商行政管理局令第60號，以下簡稱《暫行規定》）是我國反商業賄賂的通用條款，適用于所有行業的市場主體。
除了上述通用條款以外，我國醫藥行業反商業賄賂的規定還見于《藥品管理法》、《醫療糾紛預防和處理條例》、《關于建立醫藥購銷領域商業賄賂不良記錄的規定》，用以規范醫藥行業的市場主體。
本文將圍繞中國法項下的反商業賄賂條款，介紹如何認定商業賄賂行為。
01
反商業賄賂的管轄對象
根據我國《反不正當競爭法》，反商業賄賂的管轄對象是指“經營者”，即從事商品生產、經營或者提供服務的自然人、法人和非法人組織；管轄對象也包括經營者的工作人員。
我國《刑法》將商業行賄、受賄、介紹賄賂列為犯罪行為，其中向外國公職人員行賄也被單獨列為罪行。根據《刑法》，反商業賄賂的管轄對象包括：
（1）屬地管轄，任何自然人、法人和非法人組織在我國境內進行商業賄賂行為的；
（2）中國公民在我國境外進行商業賄賂，以及單位在境外向外國公職人員行賄的。此處單位包括注冊于中國境內的法人和非法人組織。
由于藥品的特殊性質，世界各國都對藥品施行嚴格的控制和監管，而這一控制和監管體系的核心就是藥品標準制度。
在專門領域反商業賄賂的法律法規中，醫藥相關行業管轄對象作出了具體規定，現列明如下：
專門領域
法律法規
管轄對象
公司
《公司法》第147、170、171、189條
董事，監事，高級管理人員，會計，清算組成員，公司自身
醫藥
《藥品管理法》第58條
藥品的生產企業，經營企業及其代理人，醫療機構及其負責人、藥品采購人員、醫師等有關人員
《醫療糾紛預防和處理條例》第50條
醫療糾紛人民調解員
《關于建立醫藥購銷領域商業賄賂不良記錄的規定》第4條
藥品、醫用設備和醫用耗材生產、經營企業或者其代理機構及個人
政府采購
《政府采購法》第72條
采購人，采購代理機構及其工作人員，供應商
《政府采購法實施條例》第72、75條
政府采購評審專家
《政府采購非招標采購方式管理辦法》第55條
談判小組、詢價小組成員，收受采購人，采購代理機構，供應商，其他利害關系人
02
商業賄賂行為的認定
1、商業賄賂行為的構成
通過分析我國反商業賄賂法律法規，我們可以知道司法部門和執法機關認定商業賄賂行為的關鍵在于企業或企業人員是否以“財物或者其他手段”“謀取不正當利益”。
第一個關鍵詞是“財物或者其他手段”，包括超越正常商業往來范疇的財物或者其他利益，如旅游、娛樂活動、服務機會、提供便利、優惠條件等。
第二個關鍵詞是“謀取不正當利益”，此為提供財物或其他手段所追求的目的?！蹲罡呷嗣穹ㄔ?、最高人民檢察院關于辦理商業賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》（以下簡稱《意見》）第9條把這種目的稱為“謀取不正當利益”，是指行賄人謀取違反法律法規規定的利益，或者要求相對方違反法律法規規定提供幫助或者方便條件。比如，在招標投標、政府采購等商業活動中，違背公平原則，給予相關人員財物以謀取競爭優勢的，屬于“謀取不正當利益”。
根據《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）第13條規定，具有下列情形之一的，應當認定為“為他人謀取利益”：
（一）實際或者承諾為他人謀取利益的；
（二）明知他人有具體請托事項的；
（三）履職時未被請托，但事后基于該履職事由收受他人財物的。
2、實踐中對商業賄賂行為的認定
根據我國反商業賄賂的通用條款，實踐中以下行為將被認為是商業賄賂或者涉嫌商業賄賂：
(1) 賄賂財物
賄賂犯罪中的“財物”，包括貨幣、物品和財產性利益。財產性利益包括可以折算為貨幣的物質利益如房屋裝修、債務免除等，以及需要支付貨幣的其他利益如會員服務、旅游等。后者的犯罪數額，以實際支付或者應當支付的數額計算。（《解釋》第12條）
商業賄賂中的財物，既包括金錢和實物，也包括可以用金錢計算數額的財產性利益，如提供房屋裝修、含有金額的會員卡、代幣卡（券）旅游費用等。具體數額以實際支付的資費為準。（《意見》第7條）
收受銀行卡的，不論受賄人是否實際取出或者消費，卡內的存款數額一般應全額認定為受賄數額。使用銀行卡透支的，如果由給予銀行卡的一方承擔還款責任，透支數額也應當認定為受賄數額。（《意見》第8條）
（2）附贈
經營者在商品交易中不得向對方單位或者其個人附贈現金或者物品。但按照商業慣例贈送小額廣告禮品的除外。違反前款規定的，視為商業賄賂行為。（《暫行規定》第8條）
但該規定對于“小額”未設定一個具體標準，一般而言，是以當地人均收入為標準來確定小額的大致范圍。關于如何區分饋贈與賄賂，應當結合以下因素綜合判斷：
（1）發生財物往來的背景，如雙方是否存在親友關系及歷史上交往的情形和程度；
（2）往來財物的價值；
（3）財物往來的緣由、時機和方式，提供財物方對于接受方有無職務上的請托；
（4）接受方是否利用職務上的便利為提供方謀取利益。（《意見》第10條）
因此，認定附贈是否屬于賄賂，不但取決于附贈禮品的價值，還由送禮原因、交往背景、商業慣例等綜合決定。
(3）賬外暗中
賬外暗中，是指未在依法設立的反映其生產經營活動或者行政事業經費收支的財務賬上按照財務會計制度規定明確如實記載，包括不記入財務賬、轉入其他財務賬或者做假賬等。（《暫行規定》第5條）與“賬外暗中”相對應的是“明示入賬”。
賬外暗中的典型形式之一是傭金未如實入賬或傭金支付給不符資質的中間人。經營者在市場交易中可以向提供服務的具有合法經營資格的中間人給予勞務報酬，但需以明示方式、并如實入賬。（《暫行規定》第7條）
賬外暗中的典型形式之二是給予回扣?；乜凼侵附洜I者銷售商品時在賬外暗中以現金、實物或者其他方式退給對方單位或者個人的一定比例的商品價款?；乜鄄煌谡劭?，前者往往是不合規的，而后者是商品購銷中的讓利，是指經營者在銷售商品時，以明示并如實入賬的方式給予對方的價格優惠，包括支付價款時對價款總額按一定比例即時予以扣除和支付價款總額后再按一定比例予以退還兩種形式?；乜叟c折扣的區別在于是否明示、如實入賬。（《暫行規定》第6條）
（4）巧立名目的各類費用
在商務往來中，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有的，也屬于商業賄賂。
財物，是指現金和實物，包括經營者為銷售或者購買商品，假借促銷費、宣傳、贊助費、科研費、勞務費、咨詢費、傭金等名義，或者以報銷各種費用等方式，給付對方單位或者個人的財物。（《暫行規定》第2條）
《中央治理商業賄賂領導小組關于在治理商業賄賂專項工作中正確把握政策界限的意見》（以下簡稱《小組意見》）第7節中規定，通過賭博，以及假借促銷費、宣傳費、廣告費、培訓費、顧問費、咨詢費、技術服務費、科研費、臨床費等名義給予、收受財物或者其他利益，以提供、獲取交易、服務機會、優惠條件或者其他經濟利益的，屬于商業賄賂。
（5）免費旅游、債務免除等其他手段
其他手段，是指提供國內外各種名義的旅游、考察等給付財物以外的其他利益的手段。如：金錢或者財務賄賂之前，美色等無明確財產性利益行為（《暫行規定》第2條）
《最高人民法院<關于辦理商業賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見>的理解與適用》中指出：當前對于賄賂范圍的理解和掌握實際上有一定程度的突破，部分可以直接物化的財產性利益如免費旅游、無償勞務、債務免除、消費權證等有時也會視具體情況被認定為賄賂。
03
專門領域法律法規對醫藥行業商業賄賂行為的規定
《藥品管理法》將商業賄賂行為具體規定為“以任何名義給予財物或者其他利益”和在藥品購銷中賬外暗中給予、收受回扣或者其他利益”。（第58條）
《國家工商行政管理局關于醫院給付醫生CT“介紹費”等是否構成不正當競爭行為的答復》中提到，醫院以給付“介紹費”、“處方費”等各種名目的費用為手段，誘使其他醫院醫生介紹病人到本院做CT檢查或者其他檢查的行為，構成商業賄賂。
3月27日江西省新余市衛生健康委員會發布《關于取消某公司部分產品銷售資格的通知》：經研究決定，從即日起，取消某集團股份有限公司部分產品在新余地區公立醫院的銷售資格。取消的原因就是因為2017年的一個藥品回扣案件，其中涉及到一些商業賄賂的問題。因為是一個內部案件，所以之前沒有進行過公開通報。
兩年前的醫藥回扣舊案仍然可以給藥企市場帶來新的打擊，雖然局部早已恢復了市場和秩序，但是回扣違法以政府公文的形式公開將給企業打上永久的烙印，而且舊案可能還會持續引發的連鎖效應，會影響未來的市場和聲譽。
一個藥品從藥廠到患者手中，涉及的鏈條很長：藥廠、醫藥經銷商、醫藥代表、物價局、衛生局、藥監局、招標辦、醫院銷售、患者。這么多層機構關系，權力在握，不靠金錢如何打通？
而藥品在醫院銷售亦有多個環節，一個藥要進入醫院再到患者手上，需要涉及院長、分管業務院長、財務人員、藥劑科、科室負責人、醫生。
所以，雖然醫生拿回扣只是整個藥品銷售回扣鏈中的一小部分，但科室負責人及臨床醫生成為該藥品銷售量的關鍵。
在現實的醫藥大環境下，帶金銷售業績顯著?？闪炕煽己?，低投入高回報。因此，仍然有藥企負責人坦言，帶金銷售的路還是要走。
國家醫改正在從制度根源倒逼醫藥行業逐步走向合規化。兩票制、營改增、醫藥分開、打擊商業賄賂、4+7帶量采購組合政策落地實施，我國醫藥行業營銷模式已迎來巨變。
最后，還是那句話，保持質疑，不要看到是廣告費就是廣告費，想想有可能是商業賄賂、是傭金，結合公司業務模式，多想想可能存在的真實情況是什么，大額的會務費多為行賄，大額的差旅費多為員工獎金補貼等等。費用里邊故事很多，想了解企業員工福利情況，就去看看費用賬，看看每天的午餐標準，看看食堂運作是外包的，還是自己找人的；如果公司辦公等其他費用少，與業績匹配性不高，就懷疑一下，去企業辦公室看看紙張是否習慣正反面打印，中午是否會關燈休息等等。
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